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 公司实际出资人无法回避的法律风险



    公司的实际出资人出于对实际情况的种种考虑加上对法律性质的不了解往往不会与受托人签订一份这样的书面合同以为只要自己出?#30465;?#31649;理公司领取分红等等就足以证明自己为公司股东殊不知一旦产生纠纷自己往往处于极为不利的法律地位 
最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法?#31561;?#24178;问题的规定三?#40065;ơ?#35268;定三出台之前笔者曾提出公司股东并没有隐名显名之分在公司股东名册或登记簿?#31995;?#35760;的股东就是公司股东反之则不是所谓隐名股东根据其与公司登记股东之间的法律关系可以称为委托人并建议运用合同法第四百零二条和第四百零三条关于间接代理的规定来处理委托人受托人和公司其他股东的三方关系

在?#31508;?#25105;个人认为通过他人投资有限公司应注意?#38901;?#20960;个问题1委托人与受托人之间应有清晰的协议对双方的关系有明确的定性对各种情况作出相应的制度安排2委托人应有确实可查的交付出资证明3法律风险不可避免

规定三第二十五条基本上印证了我的上述观点这一规定使用了实际出资人这一概念而不称隐名股东该条第一款就强调了实际出资人与名义股东之间应有合同第二款强调了实际出资人应是实际履行了出资义务第三款强调了实际出资人要成为公司股东须经其他股东过半数同意

实际出资人面临的法律风险

如果一个实际出资人没有做好上述几点会产生什么样的法律风险呢最近碰到的一个案例能很好的说明这个问题

A公司是于2006年7月7日经广州市工商行政管理局越秀分局核准成立的有限责任公司该公司的工商登记资料显示公司设立时的股东为张某和聂某注册资金5万元分别由张某出资2.55万元占股份比例51%和聂某出资2.45万元占股份比例49%构成会计师事务所对注册资金进行了验资法定代表人为张某张某和聂某的姓名出资额持股比例均记载于公司的股东发起人名录中公司设立时的公司?#40065;?#36733;明张某和聂某是公司股东2006年8月10日A公司的注册资金从5万元增加至100万元增资后张某出资额为51万元占股份比例51%聂某出资额为49万元占股份比例49%会计师事务所对新增注册资本进行了验资增资后的公司?#40065;?#20173;载明张某和聂某是公司股东2007年5月30日A公司法定代表人由张某变更为刘某2009年12月11日通过一份股份转让协议A公司股东聂某将其49%股份转让给刘某张某将其1%股份转让给刘某自此A公司的股东由聂某张某变更为刘某张某各占公司股份比例50%2011年7月1日通过另外一份股份转让协议张某将其50%股份转让给郭某A公司股东由刘某张某变更为刘某郭某

2011年5月张某向广州?#24615;?#31168;区人民法院起诉刘某和第三人聂某称2009年12月11日张某与聂某刘某签订的股份转让协议中的张某签名系伪造要求1确认该转让协议无效2判令刘某向其移交公司账册3诉讼费用由刘某承担刘某随后也向越秀区法院提起了反诉要求1确?#38505;?#26576;为公司名义股东真正股东为刘某2判令张某的股权过户给刘某3诉讼费用由张某承担2011年6月张某向越秀区法院撤回了起诉

2011年8月张某向越秀区法院提起了行政诉讼起诉广州市工商行政管理局越秀分局认为工商局将公司股东登记变更为刘某的具体行政行为错误要求予以撤销

2011年9月刘某向广州?#24615;?#31168;区人民法院另行提起了民事诉讼起诉A公司和张某要求确认刘某是张某的实际出资人和真正股东要求张某停止侵权行为并承担诉讼费用

2011年12月越秀区法院以行政诉?#31995;?#23457;?#34892;?#20197;刘某诉张某的民事诉讼结果为依据为由裁定中止了行政诉?#31995;?#23457;理

刘某诉A公司和张某股权确认纠纷一案立案后法?#21512;?#21518;进行?#23435;?#27425;开庭审理追加了聂某郭某金某美国籍作为第三人参与诉讼而最?#24352;?#20915;结果对于原告刘某是不利的主要理由在于法院认为原告的证据和主张难以让法官做到内心确信依照民事诉讼谁主张谁举证原则应由其承担不利后果因而判决驳回了原告的诉讼请求

实际出资人的两难地位

法院认为案件的争议焦点是原告刘某是否被告张某名下股份的实际股东问题原告向A公司实际出资和参与了公司经营管理能否确定原告享有股东身份

关于原告是否被告张某名下股份的实际股东问题其实质是确?#26174;?#21578;与被告张某在A公司的股东身份登记上是否存在隐名和显名的关系对此法院认为要确定这一关系首?#20154;?#26041;之间应当在这一问题上存在协商一致的合意但原告未能提供证明存在这一合意的证据而且被告张某对于身份证出借给原告办理公司登记的事实不予认可因此原告的主张证据不足第二从A公司的工商登记资料看张某作为公司股东的身份已记载于公司?#40065;?#21644;发起人名录中张某符合A公司股东的特征第三向公司实际出资并不是取得股东资格的决定性条件虽然张某本人没有向公司注资其承?#31995;?#23454;际出资人金某也未能举证证明实际出资但即使原告所述注册资金由其投入的事实成立所产生的法律关系也只是原告与张某的债权债务关系原告并不因此当然取得股东资格第四股东参与公司经营管理和决策是股东行使股东权利的表现但是否行使这些权利不是判断股东资格的唯一标准原告以其实际参与了公司的经营管理和决策而认为自己是实际股东缺乏法律依据最后原告对于非公示性文件的股东会决议上为?#25105;?#20986;现被告张某的名字无法做出合理解?#20572;?#32780;且对于聂某的银行卡为何由李某持有并知悉密码也未能给出合理解?#20572;?#22240;此不排除张某和金某所述事实成立的可能性原告未能对疑点进行合理排除其观点和理由难以成立因此判决驳回了原告的诉讼请求

对于此类案件目前一般是作为股权确认纠纷处理但实际上应该将其作为委托合同纠纷处理比较合?#30465;?#39318;先是因为公司法规定了除公司?#40065;?#21478;有规定外有限责任公司的股东向股东以外的第三人转让股份须经其他股东过半数同意公司法第七十二条规定三第二十五条第三款也明确?#23435;?#32463;其他股东过半数同意法院不能判决实际投资人直接登记成为公司股东因此这类纠纷的处理结果一般是判决确认委托持股关系的存在并解除双方的委托合同判令受托人将股份转让给委托人至于如何转让具体遵循公司法第七十二条的规定即可其次这类纠?#23383;?#22996;托人并不是公司名义?#31995;?#20986;资人并不能通过诉?#31995;比?#21462;得股东权利因此将这类纠纷归为股权确认纠?#36164;?#19981;妥的反而会引起很多混淆让人误以为委托人?#32416;?#23601;应?#31508;?#20844;司股东从而从委托人是否行使了股东权利得到股东应有的分红等方面去考察案情很容易导?#24459;?#21028;方向上出现偏差影响?#31508;?#20154;律师法官?#20154;?#35772;参与人员的判断

明晰了其性质为委托合同纠纷自然会将重点落在委托合同关系上也就是说在这类案件中是否存在这一委托合同关系就成为案件的关键而现实中实际出资人出于对实际情况的种种考虑加上对法律性质的不了解往往不会与受托人签订一份这样的书面合同以为只要自己出?#30465;?#31649;理公司领取分红等等就足以证明自己为公司股东殊不知一旦产生纠纷自己往往处于极为不利的法律地位

需要强调的一点是实际出资人一定要认识到在公司股东名册或登记簿?#31995;?#35760;的股东就是公司股东反之则不是自己与名义股东之间存在的是委托合同关系

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